股權質押后如何實現股權質權

股權質權的實現是指股權質權人于其債權已屆清償期而受清償時，處分出質權而使其債權優先得到清償。股權質權的實現是質權人所享有的優先受償權的落實，是設立股權質權的最終歸結。  

1、實現含義  

股權質權的實現，須與出質股權進行全部處分，這包含兩層含義：一是指對作為出質標的物的全部股權的處分。即使受擔保清償尚有部分甚至少部分屆期未受清償，也須將全部出質股權進行處分，不允許只處分一部分而擱置其余部分，此即為質物的不可分性。二是指對出質標的物的股權的全部權能的一體處分，而不允許分割或只處分一部分權能，這是由股權的不可分性所決定。  

2、實現條件  

股權質權的實現，與動產質權相同，一般需具備如下兩個要件：其一，須質權有效存在。如國外的立法例中，一般規定以股票出質的，須轉移占有，“質權人若非繼續占有股票，不得以其質權對抗第三者”。其二，須債權清償期滿而未受清償。所謂未受清償，不僅指債權全部未受清償，也包括債權未全部受清償。當然了在出質股權價值減少足以危害質權人權利，且出質人不愿意提供補充擔保時質權人也可以提前實現股權質權。  

3、禁止流質  

禁止在質押合同中訂立流質條款，或即使在合同中訂立了流質條款也視為無效，這已是各國立法的通例。所謂流質條款是指當事人在質押合同中約定，債權已屆清償期而未清償時，質物的所有權歸質權人所有。我國《擔保法》第66條即是對禁止流質的規定。以權利出質的，法律無特別規定的，準用關于動產質押的規定，因而對股權質押，也是禁止流質。即非通過法律規定的對質物的處分方式，出質股權不得自然歸質權人所有。  

4、質權實現的方式  

即對質物處分的方法。依照我國《擔保法》第71條2款之規定，質權實現的方式有三種，即折價、變賣、拍賣。但由于股權質權的物的特殊性，因而股權質權的實現方式有其自身的特點。  （1）股權質權的實現，其結果是發生股權的轉讓。所以出質股權的處分必須符合公司法關于股權轉讓的規定。對以出資為質權標的物的，可以折價歸質權人所有，也可以變賣或拍賣的方式轉讓給其他人。但對以股份出質的，必須在依法設立的證券交易場所進行轉讓；對記名股票，應以背書交付的方式進行轉讓；對無記名股票應在證券交易場所以交付的方式進行轉讓。因而不宜采用折價或拍賣的方式。  

（2）以出資出質的，在折價、變賣、拍賣時，應通知公司，由公司通知其他股東，其他股東可在同等條件下行使優先購買權。  

首先，應注意股東的優先購買權與質權人的優先受償權的區別。股東的優先購買權是指有限責任公司股東的出資在發生轉讓時，在同等條件下，公司其他股東有優先于非股東購買該欲轉讓出資的權利。而質權人的優先受償權是指質權人就質物的價值有優先受償的權利。但質權人對出質的出資于處分時無優先購買權。  

其次，股東在出質時未行使購買權，并不剝奪股東在質權實現時再行使購買權。因為股權出質，僅是在股權上設立擔保物權，并不必然導致股權的轉讓。所以，對以出資為質標的的，股權質權于實現時，其他股東仍可行使優先購買權。  

（3）因股權質權的實現而使股權發生轉讓后，應進行股東名冊的變更登記，否則該轉讓不發生對抗公司的效力。  

（4）對以外商投資企業中方投資者的股權出質的，其股權質權實現時，必須經國有資產評估機構進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。  

（5）受出質權擔保的債權期滿前，公司破產的，質權人可對該出質股權分得的公司剩余財產以折價、變賣、拍賣的方式實現其質權。  

5、實現質權應注意事項  

質權人實現質權應注意幾點：  

首先，出質股權折價、變賣或拍賣，均導致股權轉讓，必須遵守股權轉讓的規定。例如出質股權是有限責任公司股權時，擬折價或變賣給公司股東外的人的，應征求其他股東意見，且其他股東同等條件下有優先購買權。如出質股權是上市股票時，必須在深滬證券交易所進行交易。如出質股權為國有股權的，應由資產評估機構對股權價值進行評估并作為轉讓參考價，而且即使在質押時已獲批準，轉讓股權時仍必須取得國有資產管理部門的再次審批。  

其次，出質股權的折價或變賣的價格條件需要公允、合理。我國物權法第二百一十九條第三款規定，“質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格”，《企業國有資產評估管理暫行辦法》第六條規定，國有企業如存在非上市公司國有股東股權比例變動、以非貨幣資產償還債務、資產轉讓或置換等行為時，均應當對相關資產進行評估。因此，出質股權折價多少或是以什么樣的價格變賣，不全是出質人、質權人或交易第三人決定的，必須符合“市場價格”這一參照標準。而在出質人是國有企業的情況下，該價格須以專業資產評估機構的評估結果為參考依據，并經產權交易市場公開競價形成：首次掛牌價格不得低于經核準或備案的資產評估結果；經公開征集沒有產生意向受讓方的，轉讓方可確定新的掛牌價格并重新公告；如擬確定新的掛牌價格低于資產評估結果的90%，應獲得相關產權轉讓批準機構書面同意。另外，國有股權轉讓中涉及的職工安置、社會保險等有關費用，也不得在評估作價之前從擬轉讓的國有凈資產中先行扣除，或者從轉讓價款中進行抵扣，同時在產權交易市場中公開形成的轉讓價格，也不得以任何付款方式為條件進行打折、優惠。維護質權人其他債權人權益和防止國有資產流失，正是上述規定的目的。  

再次，出質人債權人在一定條件下有權對折價或變賣行為行使撤銷權。我國合同法第七十四條規定，因債務人無償轉讓財產對債權人造成損害的，或者以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人均可以請求人民法院撤銷債務人的行為。因此，出質股權折價、變賣如損害順序在后的擔保權人和其他債權人利益的，人民法院可以依據出質人其他債權人申請撤銷該合同，但撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限，行使撤銷權的必要費用由出質人負擔。  

最后，訴訟仍是質權人實現質權的重要方式。我國擔保法第71條對動產質押規定，“債務履行期屆滿質權人未受清償的，可以與出質人協議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物”，這說明在出質人不配合時，動產的質權人有權自行拍賣或變賣出質動產。由于擔保法規定權利質押未規定的適用動產質押的規定，因此從理論上來說，股權質權人也可以自行拍賣或變賣出質股權。然而我國現狀是股權是一種“記名財產”，被質押后依然在出質人名下，質權人要拍賣、變賣質押股權基本上行不通，只能向法院訴訟解決。唯一的例外是證券公司以自營的股票質押從商業銀行借款，在借款合同期滿而借款人沒有履行還款義務時，貸款人有權依約定通過其特別席位賣出質押股票，但這只是國家為解決券商融資提供的特定模式，更多情況下質權人還是要通過訴訟實現其質權。  

股權質押不僅可以提供擔保，更有可能為公司帶來融資，之所以大家推崇這一質押方式是因為其股權價值。但任何事物都具有雙面性，股權價值在出質時可能有價值較高，可等到要實現質權的那一天很可能已經貶值，那時候質權人也只能感嘆“成也蕭何，敗也蕭何”了。所以為了避免悲劇發生，質權人在進行股權質押時一定要選擇一個合適的方式對股權價值進行評估。